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【文/博巴恩斯、内森·帕克、韦德·韦姆斯】

总部设在北京的字节跳动企业免费社会交流软件tiktok备受美国青少年欢迎,但在美国官员中间再次引发了关于美国如何定义国家安全利益,防止中国企业侵害国家安全利益的讨论。 本文从法律的角度探讨美国政府“禁止”tiktok的行为是否合法,以及由此产生的影响。

我们的结论是,美国法律很可能不支持全面简单的“禁止”tiktok,但政府有为这个免费的社会交流软件制造“麻烦”的手段,利用出口管制、制裁法和其他国家的安全规定限制tiktok,

美国海外投资委员会的审查

美国可以利用强大的美国海外投资委员会( cfius )攻击tiktok与字节跳动公司的关系。 cfius以国家安全为理由审查外国在美国企业的投资(有时禁止)。 从年到年,在cfius审查的交易中,中国的投资占25%以上,是世界所有其他国家中占有率最高的。 年外国投资风险审查现代化法案》出台后,进行的改革要点是,tiktok关注外国控制美国企业交易的原因,如“保留或收集的美国公民敏感的个人数据可能威胁国家安全”。

cfius开始与字节跳动公司收购tiktok进行比较审查。 年11月,字节跳动公司以10亿美元的价格收购了musical.ly,一年后与tiktok合并了客户账户。 2019年11月,美国cfius围绕tiktok的数据隐私和传输政策做出了判断。 该政策估计将影响约2650万美国活动用户。

根据tiktok的报告,tiktok将美国客户的数据保存在美国境内,并将数据备份保存在新加坡的服务器上。 中国政府无法访问这些数据。 考虑到中国法律管制的字节跳动公司中国员工可以访问tiktok数据(无论保存在哪里),这些保护措施似乎并不贯彻。 确实,tiktok的隐私政策和服务条款警告tiktok可以与字节跳动公司或其他分支机构共享客户数据。

虽然cfius不能完全“禁止”tiktok,但有一些强制措施可以减轻对数据隐私问题的担忧,如必须重组企业架构,以防止字节跳动公司访问tiktok上的美国数据 另一种方法是请求tiktok修订数据收集和分发策略。 cfius将任命独立的监测员,以确认和报告是否遵守了所有这类保护措施。

cfius几乎没有发布取消以前交易的命令,但是如果没能让字节跳动公司退出tiktok的美国业务,这样激进的补救办法也不是不可能的。 特别是涉及中国的情况。 去年,cfius两次提出数据隐私问题,迫使中国投资者退出同性约会软件“grindr”和医疗技术创业企业patientlikeme。

特朗普宣布禁止tik tok后,美国读者的反应。

实体列表

据最新报道,特朗普政府有可能将tiktok列入“实体名单”。 实体清单是美国商务部的监管工具,其目的是通过限制对美国清单上的实体的出口来保护美国的国家安全和外交政策的好处。

特朗普政府热衷于对中国企业采用“实体名单”,供应商和其他商业伙伴也可能担心与“实体名单”上的实体进行交易而招致美国不必要的审查,因此一旦困难,被列入“实体名单”的实体将遭受巨大损失。

“实体清单”的威力在于其灵活性,在一些海外注意人士看来,相关部门在编制“实体清单”时似乎基本喜欢。 商务部官员可以重新定义“国家安全利益”,拥有广泛的自由裁量权,但接受的司法监督有限。 他主张,对美国政府来说,字节跳动企业访问美国公民的个人数据并不难威胁到美国的国家安全利益。

但是,“实体列表”并不完美。 美国企业不能被列入“实体名单”。 这是因为列入“实体列表”的对象只有tiktok的外国母公司的字节跳动企业。

从某种意义上说,像字节跳动公司这样的软件公司可能不依赖美国出口的技术产品,但添加到“物理列表”可能会限制苹果和安卓应用商店中的重要软件更新

注意到虽然被列入“实体名单”并未正式阻止字节跳动企业向美国出口产品,但由于公司一般过度遵守美国的制裁规定,苹果和谷歌等企业可能会慎重考虑,中断与字节跳动企业和tiktok的非出口交易,

从平台上删除tiktok

另一个令人担忧的手段是《国际紧急经济权力法》( international emergency economic Powersact ),该法几乎涵盖了美国所有制裁计划。 美国政府可以根据这项法律从苹果和安卓的应用程序商店中强制删除tiktok。 虽然该措施不允许下载的客户删除软件,但实际上禁止公司维护软件,客户几乎不可能继续使用软件。

2019年5月,特朗普签署第13873号行政命令,宣布“在美国境内不受限制地获取或采用”。 什么样的“外国对方拥有、控制或遵守外国对方的管辖权或指示”的通信技术会对美国的国家安全构成威胁? 该命令授权商务部根据对美国国家安全的“不可接受的风险”,制止任何“获取、进口、转让、安装、交易或采用新闻和通信技术和服务”的行为。

美国执行这项法律的商务部条例还没有颁布。 这是因为根据第13873号行政命令不容易在短时间内对tiktok采取任何行动。 但是,基于此的禁令在程序和实质上都受到法庭的质疑,为此需要几年的时间,在此过程中几乎可以肯定美国政府将被迫在联邦法官面前公开证实其主张。

执法

最后,特朗普政府还可以通过执法行动将tiktok作为攻击目标。 2019年,美国联邦贸易委员会以该企业非法收集儿童在线隐私保护法保护的儿童数据为由,对tiktok处以570万美元罚款,并与该企业签订了多年的同意书。 据报道,美国联邦贸易委员会和司法部都在调查tiktok是否遵守这些同意书。 此外,美国法院正在审理tiktok因涉嫌侵犯顾客隐私而提交的民事案件。 这些行动的影响比较有限,但有可能阻止字节跳动公司未来的投资。

法律上,tiktok和字节跳动企业也有应对措施。 因为美国打算实施的“禁令”,很可能依赖新的法律理论,必须抓紧实施。 因为这两家企业声称美国政府的行为缺乏事实和法律援助,可以在法庭上提出质疑。 迄今为止公开证据不足表明,tiktok向中国政府提供了任何数据,因此合理的质疑可能会推翻或至少推迟任何《禁令》的执行。

来源:国土报中文版

标题:“特朗普无法封禁TikTok 但有大把手段让它伤痕累累”

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